第二十一條 在試用期中，除有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。
【解析】本條是關(guān)于試用期解除勞動合同限制的規(guī)定。
試用期用人單位隨意解除勞動合同的現(xiàn)象嚴(yán)重。有些單位利用試用期解除勞動合同相對容易的情況，任意解除，走馬觀花式地更換試用人員。有的餐飲業(yè)單位好像永遠(yuǎn)在招聘，永遠(yuǎn)在試用勞動者，招聘的人員竟有90%以上，甚至是100%都不合格。這是用人單位熱衷于約定試用期的另一個重要原因。在立法征求意見過程中，有的建議明確規(guī)定在試用期內(nèi)，除非法定事由用人單位不得任意解除勞動合同，解除勞動合同要提前通知，并規(guī)定相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
為遏制部分用人單位惡意使用試用期，勞動合同法做出了針對性規(guī)定，在試用期中，除有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。
這意味著用人單位在試用期中，要解除與勞動者的勞動合同，必須有證據(jù)，有理由，證明勞動者哪些方面不符合錄用條件，為什么不合格。如果用人單位惡意使用勞動者，不盡應(yīng)盡的義務(wù)，勞動者訴諸法律時，用人單位要承擔(dān)敗訴的風(fēng)險。勞動合同法第四十八規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金;用人單位支付賠償金后，勞動合同解除或者終止。
用人單位應(yīng)盡的義務(wù)是多方面的，比如意大利法律中有實(shí)習(xí)期的規(guī)定，實(shí)習(xí)期的設(shè)置主要是為了對年輕勞動者進(jìn)行培訓(xùn)。必須保證每年不少于一百二十小時的脫產(chǎn)培訓(xùn)，培訓(xùn)可以在企業(yè)內(nèi)進(jìn)行，也可以在企業(yè)外進(jìn)行。
勞動合同法第三十九條第一項(xiàng)和勞動法中都規(guī)定，勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同。通常情況下，這是用人單位的權(quán)利。試用期是指用人單位對新招用的勞動者進(jìn)行思想品德、勞動態(tài)度、實(shí)際工作能力、身體狀況等進(jìn)行進(jìn)一步考察的時間期限。根據(jù)勞動法的規(guī)定，勞動合同可以約定試用期，其期限的長短由企業(yè)根據(jù)勞動合同期限的長短、工種的實(shí)際情況確定，但最長不得超過六個月。在試用期內(nèi)，如果發(fā)現(xiàn)職工有不符合錄用條件的，如身體條件、受教育程度、實(shí)際工作能力不符合錄用條件，企業(yè)可以解除勞動合同，以保證職工隊(duì)伍的素質(zhì)。
同時，勞動合同法第三十七條中和勞動法第三十二條中均規(guī)定，勞動者在試用期內(nèi)可以通知用人單位解除勞動合同。這說明，在試用期內(nèi)依法解除勞動合同也是勞動者的權(quán)利。
